Может ли устанавливаться испытательный срок, если заключен гражданско-правовой договор?

- Испытание при приеме на работу - мера, применяемая для проверки соответствия работника поручаемой работе. Возможность установить работнику испытание при приеме на работу предусмотрена ст. 70 ТК РФ. Испытание устанавливается только при заключении трудового договора, следовательно, только в рамках трудовых отношений.

Гражданско-правовой договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении и прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Сторонами такого договора, как правило, являются заказчик и исполнитель. Для гражданско-правовых договоров условия о каких-либо испытаниях для сторон законодательством не предусмотрены.


Можно ли, находясь на испытательном сроке, прекратить работу без расчета (по моему согласию) в один день?

- Существуют различные основания прекращения трудового договора. Они перечислены в ст. 77 ТК РФ. Говоря о прекращении работы по вашему согласию, вы, видимо, имели в виду увольнение по собственному желанию (как это называется в просторечии), или расторжение трудового договора по инициативе работника (как это именуется в ТК РФ).

Согласно ст. 37 Конституции РФ труд свободен. Следовательно, никто не может заставить работника сохранять трудовые отношения, если он того не желает. Любой вправе расторгнуть свой трудовой договор и уволиться от любого работодателя по собственной инициативе. Наличие условия об испытании никак не может препятствовать работнику в расторжении трудового договора. Но при расторжении трудового договора должны соблюдаться установленные законодательством процедуры.

Обязательным условием при расторжении трудового договора по инициативе работника является заблаговременное предупреждение работодателя о таком своем намерении. Согласно ч. 1 ст. 80 ТК РФ работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее, чем за две недели. Это - общее правило. Для работников, которым при заключении трудового договора установлено испытание, предусмотрен иной срок: они имеют право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за три дня (ч. 4 ст. 71 ТК РФ). Таким образом, в плане возможностей для увольнения по собственной инициативе работники, проходящие испытание, находятся в более выгодных условиях, чем остальные.

По истечении срока предупреждения об увольнении работник вправе прекратить работу.

Уволиться за один день, по общему правилу, нельзя. Но из данного правила есть исключение. Можно уволиться до истечения указанных выше сроков предупреждения об увольнении: 1) по соглашению с работодателем (если он готов уволить раньше); 2) если заявление об увольнении по собственному желанию обусловлено невозможностью продолжения работы (зачисление в образовательное учреждение, выход на пенсию и т.п.), а также если установлено, что работодатель нарушил трудовое законодательство или иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия колдоговора, соглашения или трудового договора. В таких случаях работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении, даже если вы просите уволить вас “сегодня же”. В свою очередь, вы должны представить работодателю соответствующие доказательства невозможности продолжения вами работы.

Что касается расчета - то в ваших интересах, чтобы работодатель при расторжении трудового договора произвел с вами полный расчет и выплатил вам все причитающиеся суммы. Иначе и быть не должно, поскольку ч. 4 ст. 84.1 ТК РФ предусматривает обязанность работодателя в день прекращения трудового договора произвести с работником расчет.


Работника приняли на работу с испытательным сроком три месяца. Руководство организации заключило с ним договор возмездного оказания услуг. Должны ли вписываться эти три месяца в трудовую книжку?

- В данном случае руководство организации либо не ознакомлено с трудовым законодательством, либо сознательно обманывает принятого на работу. Испытание при приеме на работу устанавливается только при заключении трудового договора, то есть испытание - элемент трудовых отношений. А договор возмездного оказания услуг является гражданско-правовым договором. Согласившись на заключение такого договора, человек должен понимать, что, видимо, организация желает использовать его в качестве работника, но при этом не желает правильно оформлять фактически имеющиеся трудовые отношения, маскируя их под видом гражданско-правовых.

По договору возмездного оказания услуг человек является исполнителем, а не работником; организация же является заказчиком, а не работодателем. В этом случае организация не будет предоставлять исполнителю никаких гарантий, предусмотренных трудовым законодательством. Вести трудовую книжку в данном случае организация также не будет, период его так называемой “работы” в данной организации (как три “испытательных” месяца, так и последующее время) в его трудовой книжке никак не отразится. Если организация вдруг пожелает отказаться от его услуг - в этом случае нормы трудового законодательства, регулирующие порядок увольнения работников, также применяться не будут. Что касается испытания, то о нем не может быть и речи, поскольку между исполнителем и организацией трудовых отношений юридически нет.


Человек написал заявление о приеме на работу. Но за день до выхода на работу он передумал, так как оказалось, что его не ознакомили с условиями полностью. Пошел забрать трудовую книжку, а ему пригрозили увольнением за прогулы. Имеют ли право уволить за прогулы, если на работу он еще фактически не выходил?

- Все зависит от того, заключил ли человек с работодателем трудовой договор или еще не успел. Трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, колдоговором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику зарплату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя (ст. 56 ТК РФ). Трудовой договор является основным документом, оформляющим трудовые отношения между работником и работодателем.
Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя (ст. 61 ТК РФ). Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если такой день в трудовом договоре не определен, работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.

С момента вступления трудового договора в силу его стороны - работник и работодатель - приобретают права и исполняют обязанности, предусмотренные трудовым законодательством, иными нормативными правовыми актами, колдоговором и др.

На основании заключенного трудового договора работодатель издает приказ (распоряжение) о приеме на работу (ст. 68 ТК РФ). Этот приказ окончательно оформляет трудовые отношения. На основании приказа о приеме на работу работодатель делает соответствующую запись в трудовой книжке работника.

Таким образом, если трудовой договор уже заключен и вступил в силу, работник должен выходить на работу по установленному для него графику и выполнять должностные обязанности. Отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены) является прогулом и может повлечь увольнение по инициативе работодателя (пп. “а” п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). В то же время, если работник не приступил к работе в день ее начала, работодатель имеет право аннулировать трудовой договор (ч. 4 ст. 61 ТК РФ). Аннулированный трудовой договор в таком случае считается незаключенным. Но аннулирование трудового договора - это право работодателя, и он самостоятельно решает, использовать ему это право, или нет.

Если же человек еще не успел заключить трудовой договор и лишь написал заявление с просьбой принять на работу, то, соответственно, у работодателя нет оснований для издания приказа о приеме на работу и внесения записи в трудовую книжку. Соискатель пока еще не принял на себя какие-либо обязанности, не является работником, а организация, в которую он подал заявление, пока что для него не работодатель. Поэтому ему достаточно аннулировать ранее поданное заявление о приеме на работу, написав новое заявление. Если в данной ситуации работодатель будет препятствовать (например, удерживать трудовую книжку), он нарушит трудовое законодательство. Его действия можно обжаловать в суде.


Сотрудник, принятый на работу с испытательным сроком три месяца, уволился за три дня до окончания этого срока. Положена ли ему компенсация за неиспользованный отпуск?

- Работники, принятые на работу с условием об испытании, ничем не отличаются от остальных работников, имеют равные с ними права и исполняют одинаковые обязанности. На таких работников распространяются все положения трудового законодательства. В том числе - положения ч. 1 ст. 127 ТК РФ, устанавливающей, что при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

В период испытания работник выполняет трудовые обязанности, то есть работает фактически. А время фактической работы включается в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (ч. 1 ст. 121 ТК РФ). Поэтому, отработав почти три месяца, работник выработал определенный стаж, и при увольнении ему должна быть выплачена компенсация за неиспользованный отпуск пропорционально данному стажу.


Работодатель решил уволить работника в связи с непрохождением испытательного срока. Как правильно сделать запись об увольнении в трудовую книжку, по какой статье?

- Вопросы увольнения работника по инициативе работодателя урегулированы ст. 81 ТК РФ. И хотя в этой статье отсутствует такое основание для увольнения, как неудовлетворительный результат испытания при приеме на работу, согласно п. 13 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодатель вправе уволить работника и в других случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами. Такой “другой случай” установлен ст. 71 ТК РФ. При неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. Поэтому в данном случае применима следующая формулировка записи об увольнении в трудовой книжке работника: “Уволен как не выдержавший срок испытания при приеме на работу, ст. 71 ТК РФ”.


Если на работу принимают студента вечернего отделения вуза, имеют ли право принять его с испытательным сроком?

- Статья 70 ТК РФ устанавливает перечень лиц, для которых испытание при приеме на работу не может быть установлено. Данный перечень не является исчерпывающим, и такие ограничения могут быть установлены и для иных лиц Трудовым кодексом, иными федеральными законами, а также колдоговором.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для лиц, окончивших имеющие госаккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профобразования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение года со дня окончания образовательного учреждения (п. 4 ч. 4 ст. 70 ТК РФ). Поскольку лицо, принимаемое на работу, еще не окончило образовательное учреждение, то указанная гарантия на него не распространяется. И если колдоговор организации не содержит дополнительных ограничений в части установления испытания при приеме на работу для учащихся, то данному лицу при приеме на работу может быть установлено испытание в соответствии с ТК РФ.

solidarnost.org